Gestación subrogada en España

España es uno de los países más increíbles del mundo con gente encantadora y maravillosas pastelerías, hermosa arquitectura, impresionante naturaleza y un alto estándares. Por desgracia, cuando hablamos de gestación subrogada, el panorama no es no es tan bueno. Según nuestra experiencia, las embajadas de España en todo el mundo son las más "quisquillosas" en relación con los casos en los que se producen relaciones de gestación subrogada. Y tiene sus propias razones.

Base jurídica de la gestación subrogada en España

La gestación subrogada no está permitida en España. A pesar de que este tipo de actividad en España no está regulada y no es posible obtener una licencia legal ni siquiera para que las agencias presten este tipo de servicios en el país, la gestación subrogada ya forma parte de la realidad de muchas familias españolas. Sin embargo, el deseo de ser padres lleva a estas parejas a Ucrania o Georgia, donde la gestación subrogada está permitida y no cuesta tanto como en Estados Unidos. Por otro lado, cuando nace el bebé, los padres obtienen el certificado de nacimiento del bebé en el país donde se realizó el programa de gestación subrogada y/o el parto. Normalmente, ya están inscritos en el certificado de nacimiento como padres legales, pero no ayuda mucho en los casos de gestación subrogada con parejas españolas, ya que el país del programa de gestación subrogada (Georgia o Ucrania) no otorga la nacionalidad a dicho bebé automáticamente, dejándolo en una especie de "limbo legal" hasta que los padres acudan a la embajada de su país de origen para obtener la nacionalidad y, por tanto, el pasaporte para que el bebé pueda viajar a casa.

Ciudadanía por opción

Según la legislación española sobre nacionalidad y ciudadanía, un bebé nacido fuera de de España, que tenga al menos un progenitor (madre o padre) con nacionalidad española nacionalidad española (que tengan pasaporte español), puede solicitar la nacionalidad española a través de la Embajada.

Al solicitar al gobierno español la nacionalidad española para un bebé, los padres se colocan automáticamente a sí mismos en el campo de las relaciones jurídicas que entraban en el ámbito del derecho sustantivo español. Esto significa que desde el momento en que entran en la Embajada se encuentran bajo la regulación del derecho civil, de familia y de reproducción español derecho. A partir de esta parte aparecen dificultades jurídicas.

La filiación de los bebés nacidos por gestación subrogada

Según par.4 art.9 capítulo IV del Título Preliminar del Código Civil de España, si no es posible establecer la filiación del niño o si éste carece de residencia habitual y nacionalidad (exactamente el caso de gestación subrogada, cuando el recién nacido niño aún no tiene ciudadanía, residencia o nacionalidad), se aplicará el se aplicará el derecho sustantivo español. El artículo 10 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida especifica que el contrato por el que se se acuerda el embarazo (contrato de gestación subrogada), con o sin precio, por una mujer que renuncia a la filiación materna filiación a favor del contratista o de un tercero será nula. La filiación de los hijos nacidos por gestación por sustitución se determinará por nacimiento. La posible acción de reclamación de paternidad respecto al padre biológico se preservada, de acuerdo con las normas generales.

Posición del gobierno español

La posición del gobierno español en los casos de gestación subrogada es muy clara, tal y como se recoge en las recomendaciones oficiales del Ministerio de Justicia de España, "En ningún caso se aceptará como título idóneo para la inscripción del nacimiento y la filiación del mismo, un certificado de registro extranjero o la simple declaración, acompañada de un certificado médico sobre el nacimiento del niño en el que no conste la identidad de la madre gestante". Es posible recurrir a la decisión judicial en algunos casos, y en otros el gobierno español quiere estar seguro de que no se han violado los derechos de la madre de alquiler por el ordenamiento jurídico del país donde se realizó la gestación subrogada.

Dado que España reconoce a la madre como la mujer que gesta y da a luz al bebé, la Embajada solicita un certificado médico de nacimiento a la Maternidad donde se realizó el parto para obtener pruebas de que la madre legal (según el certificado legal de nacimiento), ha dado a luz al bebé en realidad. En Ucrania y en Georgia en el certificado médico de nacimiento siempre figura la madre de alquiler, ya que las instituciones médicas de estos países no son responsables de la parte legal del proceso. La inscripción del bebé se realiza aquí en los órganos judiciales (Registro Civil del Ministerio de Justicia), no en la Maternidad. Por el contrario, en Bielorrusia, la madre genética (legal, intencional) aparece tanto en los documentos médicos como en el certificado legal de nacimiento. Otra cosa es que España no reconoce ninguno de estos documentos en ningún caso, ya que fue otorgado según normas diferentes a las suyas.

Los problemas son el fin

Así, al final del proceso de gestación subrogada, los padres se enfrentan al problema de que su bebé no tiene la nacionalidad ni el pasaporte de ningún país. En consecuencia, no pueden viajar a su país hasta que se resuelva este problema. Por otro lado, la Embajada española solicita: 1) el reconocimiento de los derechos de paternidad del padre genético (legal) y 2) los papeles de abandono de madre de alquilerantes de la firma del contrato de maternidad subrogada en el notario o después del nacimiento del bebé, 3) prescindir completamente al mismo tiempo de la madre genética del bebé, independientemente de si se programó con donación de óvulos o no, ya que no dio a luz al bebé. Todo esto envenena la impresión de los padres sobre el proceso de gestación subrogada y alarga su estancia en el extranjero.

La Embajada Embajada sólo acepta este tipo de certificados de nacimiento legales en los que la madre de alquiler madre subrogada se escribe como la madre legal, el padre genético se escribe como el padre y la madre genética se escribe... en ninguna parte. Después de que la familia vuelva a casa, a España, la madre genética tendrá que adoptar a su propio bebé. Por alguna extraña razón, el gobierno español prefiere obtener un certificado legal de nacimiento sin madre en absoluto, que obtener uno en el que aparezca la madre genética.

Esta afirmación procede de la "protección de los derechos del niño", estipulada en el artículo 7, de la Convención sobre los Derechos del Niño del 20 de noviembre de 1989, donde está escrito, que el niño será inscrito inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde su nacimiento a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, el derecho a conocer a sus o sus padres. El problema es que este niño conocerá con seguridad a sus verdaderos padres (genéticos), puesto que ya son una familia, y este niño no está perdido, además ya está inscrito en otro país.

Maravillosa España

En todo este proceso, España como país se puso en la posición de que no reconoce los documentos legales de otro país, lo que es bastante extraño para un Miembro de la Convención por la que se suprimen los requisitos de legalización para los documentos, concluido el 5 de octubre de 1961 en La Haya. Por un lado, tales países como Ucrania o Georgia no tienen ningún acuerdo mutuo con España sobre el reconocimiento mutuo de certificados de nacimiento y otros documentos civiles. Desde otro lado, todos estos países son miembros del Convenio de La Haya de 1961 que estipula un régimen simplificado de reconocimiento de documentación en general, incluyendo partidas de nacimiento, certificados de matrimonio o resoluciones judiciales, que sólo necesitan ser apostillados. Entonces, la pregunta es: ¿por qué España reconoce la documentación en otros ámbitos de la vida (permiso de conducir, matrimonio o educación documentos), pero no la reconoce cuando se trata de la gestación subrogada?

En virtud de los principios del derecho internacional, sólo puede haber cuatro regímenes de reconocimiento de los documentos expedidos por otros países:

1. Nacional (cuando el país lo reconoce sin ninguna pregunta ni formalidad, como si hubieran expedido estos documentos por sí mismos);
2. Legalización (consular y diplomática legalización);
3. Apostilización (más simple que la legalización, sólo necesita un sello de forma específica, funciona para todos los miembros de la convención de La Haya 1961) - España, Georgia y Ucrania son miembros de esta Convención;
4. Régimen especial - incluso un régimen más liberal según acuerdos mutuos entre países.

En consecuencia, cualquier otra reclamación o demanda de cualquier país del mundo relativa al no reconocimiento de los documentos, especialmente cuando se trata de los que prueban relaciones dentro de la familia, entre hijos y padres, no sólo son ilegales o extrañas, en primer lugar, interfieren en los asuntos internos de otro país y en segundo lugar, socavan el prestigio del gobierno que expidió dichos documentos.

Afortunadamente, países como Ucrania y Georgia, que permiten la gestación subrogada, están siempre del lado de los padres y de sus hijos, por eso siempre es posible conseguir la ciudadanía ucraniana o georgiana y el pasaporte para los bebés, nacidos por gestación subrogada en el territorio de estos países, si la Embajada se los deniega.

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